Оглавление

Введение………………………………………………………………….………….3

Глава I Предприятие как объект имущественных правоотношений…….…8

Глава II Анализ законодательства о сделках в отношении предприятий..30

§1 Арбитражная практика…………………………………………...……..38

§2 Зарубежный опыт использования не фондовых механизмов сделок

купли-продажи бизнесов……………………………………...………...41

Глава III Договор купли-продажи предприятия в гражданском праве РФ…

………………………………………………………….……………………..……..51

§1 Предмет договора…………………………………………………...…...51

§2 Стороны договора купли-продажи предприятия…………………...…55

§3 Цена договора купли-продажи предприятия……………......................56

§4 Срок договора купли-продажи предприятия………………..................57

§5 Форма и государственная регистрация договора……………………...58

§6 Содержание договора купли-продажи предприятия……….................61

6.1 Обязанности продавца…………………………...............................61

6.2 Обязанности покупателя……………………………………………67

6.3 Соблюдение прав кредиторов и должников при продаже

предприятия………………………………………………….............69

Заключение……………………………………………………...............................74

Список используемой литературы:

Законодательство и иной нормативный материал………………………...79

Научная литература………………………………………………………….82

В В Е Д Е Н И Е

Развитие Российской Федерации в период перехода к рынку привело к включению в экономический оборот таких объектов гражданских правоотношений, существование которых было невозможно в условиях советского государства. Конституция РФ 25.12.93 года провозгласила право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности, а также предопределила паритет всех форм собственности, включая частную и государственную. Эти концептуальные положения Конституции нашли отражение в гражданском законодательстве, закрепляющем широчайший спектр возможностей включения в экономический оборот целого круга объектов, среди которых особое место занимает предприятие как имущественный комплекс.

В настоящее время сделки с предприятиями как имущественными комплексами получают все большее распространение, что, впрочем, вполне предсказуемо в связи с намечающейся тенденцией к стабилизации рыночной экономики. Необходимо, однако, отметить, что интеграция имущественных комплексов предприятий в экономический оборот прошла достаточно трудный путь, преодолевая, прежде всего психологический барьер, сформировавшийся в годы тотального засилья государственной собственности на средства производства. Помимо трудностей в освоении чего-то нового, проявлялась и боязнь дестабилизирующего, деструктивного воздействия разгосударствления предприятий и сделок с имущественными комплексами. Характерный тому пример ожесточенные споры по поводу принятия Закона РФ “О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ” от 03.01.91года и в итоге - противоречивый по содержанию и нежизнеспособный акт. Однако, мировая практика свидетельствует о том, что оборот имущественных комплексов предприятий способствует росту рентабельности и прибыльности производства, повышению конкурентоспособности выпускаемых товаров и в целом оказывает благоприятное воздействие на рынок.

Справедливости ради необходимо отметить, что несмотря на кажущуюся “правовую недолговечность” положений таких актов как Закон РСФСР “О собственности”, Закон РСФСР “О предприятиях и предпринимательской деятельности” и других, они выполнили свою поистине историческую миссию, пробив брешь в жестко зарегулированной советской доктрине и практике правоприменения, создав в конечном итоге почву для последующих преобразований.

Рынок “промышленной недвижимости” на сегодняшний день переживает своего рода стадию становления и думается, что по мере формирования устойчивого круга собственников, стабилизации российской экономики и формирования приемлемых условий для инвестиций возможно дальнейшее развитие и увеличение числа сделок по поводу предприятий, включение в гражданский оборот все большего числа этих объектов . Параллельно, хочется надеяться, будет проходить и дальнейшее совершенствование правовой базы и накопление практики разрешения споров в указанной области, что позволит более адекватно и оперативно реагировать на, несомненно, повышающуюся актуальность проблемы.

Центральное внимание в настоящей работе будет уделено особенностям и договора купли-продажи предприятия как относительно нового и развивающегося явления гражданского оборота. Купля-продажа имущества, в том числе и имущественных комплексов, была и остается основным средством опосредования экономического оборота, или, другими словами, перемещение материальных благ в товарной форме, составляющее основу любого обязательства, в договоре купли-продажи выступает в наиболее чистом виде, являясь его непосредственным содержанием .

Договор купли-продажи предприятия выделен законодателем в отдельный параграф 7 главы 30 ГК РФ и выступает в качестве самостоятельного вида договора купли-продажи, что можно считать проявлением концептуально нового подхода к пониманию места и роли имущественных комплексов предприятий в экономическом обороте. Сформировав законодательный фундамент в регулировании сделок купли-продажи предприятий, ГК РФ оставил, однако, открытыми ряд актуальных вопросов, среди которых – критерии отграничения предприятия как имущественного комплекса, являющегося предметом договора купли-продажи предприятия и простого набора движимого и недвижимого имущества; проблемы, продиктованные, нецелесообразным усложнением процедуры регистрации перехода права собственности на предприятие; вопросы определения состава предприятия при заключении договора купли-продажи предприятия и другие. Это повышает актуальность и одновременно дает почву для углубленного научного исследования института купли-продажи предприятия.

Квалифицирующим (видообразующим), по выражению профессора В.В.Витрянского, признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи, является специфика предмета договора . В связи с этим, глава первая настоящей работы будет посвящена рассмотрению предприятия как объекта гражданских правоотношений. Прежде всего, будет приведено доктринальное определение и проанализированы существенные признаки предприятия как имущественного комплекса, его отличие от других объектов гражданских прав.

Будет показано отличие предприятия как объекта и предприятия как субъекта имущественных отношений, а также неизбежная связь субъектов гражданского оборота и его объектов - имущественных комплексов предприятий – в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Отдельное внимание будет уделено историческому процессу становления и развития понятия и признаков предприятия как объекта гражданских правоотношений, его инкорпорированию в законодательство и применению в практической деятельности. В данной главе речь также пойдет о составе предприятия, и о входящих в него материальных и нематериальных элементах (при этом особо будет подчеркнута специфика такого составляющего имущественного комплекса предприятия как фирменное наименование в связи со спецификой и проблемами его правового регулирования, а также практической актуальностью), будут проведены параллели с западными конструкциями состава предприятия.

Правовой анализ любой, в том числе и выбранной тематики невозможен без освещения законодательной базы в конкретной области, исходя из этого глава вторая работы будет посвящена обзору законодательства и практики его применения в отношении имущественных комплексов предприятий и сделок с ними.

Глава третья данной работы будет иметь предметом непосредственного рассмотрения договор купли-продажи предприятия как особый вид договора купли-продажи. Пристальное внимание будет уделено всем составляющим указанного обязательства, как то: предмет договора и состав предприятия, отграничение имущественных комплексов предприятий от набора имущества, не обладающего соответствующими признаками; стороны договора, их права, обязанности и ответственность; цена договора, трудности в ее определении. Также речь пойдет о порядке заключения договора и его государственной регистрации, о передаче предприятия и государственной регистрации перехода права собственности на имущественный комплекс в свете Закона РФ “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним” от 21.07.97 г. Отдельное внимание будет уделено регулированию соблюдения прав кредиторов и должников отчуждаемого предприятия.

Автор не в коей мере не претендует на всеобъемлющее исследование указанных вопросов, да это и не обосновано в рамках данной работы, однако, попытается обратить внимание на ряд актуальных и представляющих не только теоретический, но и практический интерес вопросов.

В целом в работе будут использованы исследования ряда видных ученых и практических деятелей, таких как А.В. Карасс, С.С. Алексеев, В.В. Витрянский, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, О.Н. Садиков, Ю.Г. Жариков, М.Г. Масевич и других. Закономерно, что в этом ряду особое место занимают и труды ростовских ученых, В.А. Лапача, С.А. Зинченко, Б.О. Газарьяна, Т.В. Игнатовой.

Переходя к основной части работы, хотелось бы еще раз подчеркнуть, что становление и развитие рыночной экономики актуализирует проблематику оборота имущественных комплексов предприятий и ставит перед наукой гражданского права целый ряд вопросов, о некоторых из них и пойдет речь в дальнейшем.

ГЛАВА I.

ПРЕДПРИЯТИЕ КАК ОБЪЕКТ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

В свете глобальных экономических изменений в связи с переходом России к рыночным формам хозяйствования значительные преобразования претерпело и законодательное регулирование имущественных отношений. Это выразилось в том числе в законодательном регулировании и включении в гражданский оборот объектов, переход прав на которые в советский период был либо существенно ограничен, либо исключался вообще. В числе таких объектов – предприятие.

Понятие предприятия

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО И ИНОЙ НОРМАТИВНЫЙ МАТЕРИАЛ:

1. Конституция Российской Федерации 1993 г. // Российская газета 1993 от 25 декабря.

2. Гражданский Кодекс РСФСР (утверждённый Верховным Советом РСФСР 11.06.1964 г.).

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г.).

4. Основы Гражданского Законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. N 2211-I) (с изм. и доп. от 9 июля 1993 г., 30 ноября 1994 г., 26 января 1996 г., 26 ноября 2001 г.).

5. Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2116-I "О налоге на прибыль предприятий и организаций" (с изм. и доп. от 16 июля, 22 декабря 1992 г., 27 августа 1993 г., 27 октября, 11 ноября, 3 декабря 1994 г., 25 апреля, 23, 26 июня, 30 ноября, 27, 31 декабря 1995 г., 14 декабря 1996 г., 10 января, 28 июня 1997 г., 31 июля, 29 декабря 1998 г., 6 января, 10 февраля, 3, 31 марта, 4 мая 1999 г., 5 августа 2000 г., 9 мая, 6 августа 2001 г., 29 мая 2002 г., 8 декабря 2003 г.).

6. Закон РФ «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской федерации» 21.07.97г. № 123-ФЗ. // Сборник Законов № 30 1997г. ст. 3595

7. Закон РСФСР «О собственности в РСФСР» 24.12.90г. № 443-1 // опубликован 24.12.90 - "Ведомости СНД и ВС РСФСР", 1990, N 30, ст. 416.

8. Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 25.12.90г. № 445-1 // Российский юридический журнал. 1990. № 2.

9. Закон СССР «О кооперации в СССР» 26.05.88 г. № 8998-ХI // в ред. - Законов СССР от 16.10.89 №603-1, от 06.06.90 №1540-1, от 05.03.91 №1997-1, от 07.03.91 №2014-1, от 07.03.91 №2015-1, 19 июня 1992 г., 8 декабря 1995 г., 8 мая 1996 г., 15 апреля 1998 г.) опубликован Ведомости Верховного Совета СССР № 22.

10. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп. от 22 августа, 29, 31 декабря 2004 г.)

11. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (с изм. и доп. от 9 ноября 2001 г., 11 февраля, 24 декабря 2002 г., 5 февраля, 29 июня, 2 ноября, 30 декабря 2004 г.) // Сборник Законодательства РФ. 1998. № 29. Ст. 3400.

12. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (с изм. и доп. от 5 марта, 12 апреля 2001 г., 11 апреля 2002 г., 9 июня 2003 г., 11 мая, 29 июня, 22 августа, 2 ноября, 29, 30 декабря 2004 г.)

13. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г., 29 декабря 2004 г.) опубликованный в "Российской газете" 17 февраля 1998 года.

14. Закон «О противодействии легализации (отмыванию) денег, полученных преступным путем». Вступил в силу 1 января 2002 года.

15. Федеральный закон от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"

16. Материалы Пленума ЦК КПСС от 29 июля 1988 г. // Сборник нормативных актов по советскому государственному праву / Отв. ред. А. И. Лукьянов. М., 1984.

17. Указ президента РФ «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» 01.07.92г. № 721. // «Российская газета» № 154 07.07.92г.

18. Указ президента РФ № 1114, от 02.06.94г «О продаже государственных предприятий-должников» // «Российская газета» № 105-106 от 04.06.94 г.

19. Постановление Правительства РФ от 19.08.1994 N 967 // "Об использовании механизма ускоренной амортизации и переоценке основных фондов".

20. Положение по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденное приказом Минфина РФ 03.09.97г. № 65-н // «Финансовая газета» № 3 1998г.

21. «Положение о фирме», утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР 22.06.27г. // Собрание законов СССР 1927 №40.

22. Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.12.97г. № 21 // «Обзор практики разрешения споров по договорам купли-продажи недвижимости».

НАУЧНАЯ ЛИТЕРАТУРА:

1. Авдашева С.Б., Астапович А.З., Беляев Д.А. и др., «Обзор экономической политики в России за 1998 год» / «Бюро экономического анализа». М.: РОССПЭН, 1999 г.

2. Брю, Макконел "Экономикс" М.: - 2003 г.

3. Бирман А., Ибрагимовой Д. / «Анализ сберегательного поведения населения» М., 1999 г.

4. Васильев Е.А. под ред. / «Гражданское и торговое право капиталистических государств» М.: - 1993 г.

5. Грязновой А.Г., Федотовой М.А.. / «Оценка бизнеса»: Учеб. М.: Финансы и статистика, 2000 г.

6. Григорьев В.В., Острвкин И.М. / «Оценка предприятий: имущественный подход». М.: Дело, 1997 г.

7. Ем В.С. «Продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бизнеса» / www.deloshop.ru

8. Жариков Ю.Г., М.Г. Масевич «Недвижимое имущество: правовое регулирование» М.: - 1997 г.

9. Зубарев Ж.К. «Интеллектуальная собственность и свободное движение товаров» // «Государство и право» №1 2003 г.

10. Залесский В.В. под ред./ «Основные институты гражданского права зарубежных стран: сравнительно-правовое исследование». М. изд. «Норма». 1999 г.

11. Каминка А.И. / «Очерки торгового права». СПб., 1911. С 106

12. Клейнер Г.Б., Тамбовцев В.Л., Качалов Р.М. / «Предприятие в нестабильной рыночной среде: риски, стратегия, безопасность». М.: Экономика, 1997 г. С. 200.

13. Карасс А.В. «Право государственной социалистической собственности», изд. АНСССР. 1954 г.С. 550.

14. Корнеев С.М. «Право государственной социалистической собственности в СССР» М.: 1964 г. С.154.

15. Кечекьян С.Ф. «Правоотношение в социалистическом обществе», изд. АНСССР. 1958 г. С. 290.

16. Лапач В.А. «Имущественные комплексы предприятий как объекты прав: понятие и проблемы» / «Юридический вестник РГЭА» 2000 № 3.

17. Майер Д.И. / «Русское гражданское право: в 2 ч. Ч. 1. изд. «Статут», 1997г. С.

18. Медведев Д.А. / «Право на фирму в условиях рыночной экономики» Уфа-1991 г.

19. Новицкого И.Б. / «Римское частное право» М.: - 1994 г.

20. «Ограничение конкуренции на региональных рынках товаров услуг местными органами власти и управления» (Очерк российской практики 1990-х). М.: ТЕИС, 2004 г.

21. Ожегов Ю.Г., Журавлев Н.А. «Управление персоналом в организации». М.: «Финстатинформ», 2003 г.

22. Орлова М. Т. «Недвижимое имущество и ипотека» «Российская юстиция». 1998. № 11.

23. Рахмилович В.А. «О достижениях и просчетах нового Гражданского кодекса Российской Федерации» «Государство и право». 1996 №4.

24. Степанов В.В. «Российский рынок недвижимости» М.: - 1995 г. С. 190.

25. Степанов С.А. «Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации» в книге «Актуальные проблемы гражданского права» сборник статей под редакцией С.С. Алексеева Изд. «Юрист» М.: - 2000 г.

26. Тамбовцев В.Л. «Введение в институциональный анализ». М.: ТЕИС, 1996г.

27. Тамбовцева В.Л. «Экономический анализ нормативных актов» /. М.: Экономический факультет МГУ, ТЕИС, 2001 г.

28. «Трансакционные издержки, связанные с созданием и использованием прав на товарный знак». М.: ТЕИС, 2000 г.

29. Уильямсона О.И., Уинтера С.Дж. под ред. / «Природа фирмы» / Пер. с англ. М.Я. Каждана, науч. Ред. перев. В.Г. Гребенников. М.: Дело, 2004 г.

30. Шаститко А.Е. «Концентрация производства: условия, факторы, политика; Бюро экономического анализа». М.: ТЕИС, 2004 г.

31. Шаститко А.Е. «Новая институциональная экономическая теория». М.: «Экономический факультет», ТЕИС, 2002 г.

32. Шекшня С.В. «Управление персоналом в современной организации». М.: ЗАО «Интелбизнес», 2001 г.

33. Шаститко А.Е.; Авт. коллектив: Григорьев Л.Э., Плаксин С.М, Самсонов В.Л., Шаститко А.Е.; КГ «МГБ». «Механизм купли продажи бизнеса» // М.: ТЕИС, 2002. – 160 с.

34. Витрянский В.В. «Договор продажи предприятия» // Вестник Высшего арбитражного Суда РФ. 1999. № 11.

35. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. «Гражданской право часть 2». - М.: - 1998г., изд. «Проспект».

36. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. // Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917-1991. / Под ред. Чистякова О.И. (в дальнейшем ХИОГП).

Примечаний нет.